Законодательство не мешает работникам, устроенным по трудовому договору, оказывать услуги тому же работодателю по договору ГПХ. Но тут велики риски, что такой договор проверяющие могут признать трудовым с немаленькими штрафами. Как постараться минимизировать эти риски, а также когда вообще нельзя заключать договор ГПХ — читайте в статье.
Когда неправомерно заключать ГПД вместо трудового договора
Нельзя заключать договоры гражданско-правового характера с работниками, если эти договоры фактически регулируют трудовые отношения. За такие действия ГИТ может привлечь работодателя к ответственности на сумму от 50 000 до 100 000 рублей. Также такие штрафы могут выписать за каждый неправильно оформленный договор. К случаям неправомерного заключения гражданско-правового договора относятся те, когда с работодателем у вас фактически возникают трудовые отношения и вы будете:
выполнять работу лично по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием; соблюдать режим рабочего времени; выполнять распоряжения работодателя в отношении вашей работы; находиться на оборудованном для вас рабочем месте и др. (ст. 15, 56ТК РФ).
Гражданско-правовой договор, прикрывающий фактические трудовые отношения, неправомерен.
Ситуация: Правомерно ли заключение гражданско-правового договора (подряд, услуги) вместо трудового?
Когда правомерно заключать ГПД вместо трудового договора
Заключать гражданско-правовой, а не трудовой договор правомерно, если ваша деятельность будет направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата. Например, договор на ремонт крыши, доставку груза в определенное место.
В отличие от трудового договора, в том числе срочного, вы не обязаны подчиняться установленному режиму труда работодателя и работать под его контролем и управлением. Работу по гражданско-правовому договору вы организуете самостоятельно, своими силами и средствами (ст. 15, 59 ТК РФ; ст. 704, п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15; Определение Верховного Суда РФ от 22.04.2019 № 43-КГ19-2).
Как минимизировать риски при оформлении перевода работника с трудового договора на ГПД
Законодательство не регламентирует порядок перевода сотрудника с трудового договора на гражданско-правовой. Представляется возможным расторжение действующего трудового договора по собственному желанию или соглашению сторон, после чего можно заключить договор ГПХ с сотрудником. Если же выполнение работы или оказание услуги предполагает достижение вещественного результата, то следует заключить договор подряда.
Главные правила, которые помогут минимизировать риски
Рекомендуем в гражданско-правовом договоре прописать действия исполнителя вместо выполнения работы по должности, предусмотренной штатным расписанием.Предметом такого договора будет непосредственно сама деятельность исполнителя, за исключением случаев, когда оказание услуг предполагает конкретный результат, например аудиторское заключение. Необходимым является указание срока договора, по истечении которого исполнитель обязуется выполнить работы или оказать конкретную услугу. После чего следует составить акт приема-передачи работ. Заключение бессрочного договора ГПХ будет более рискованным решением, от которого рекомендуем отказаться, поскольку проверяющие органы могут признать это как факт скрытия трудовых отношений. Договор не следует заключать на продолжительный срок.
Если организация привлекает работника, не состоящего в штате, для выполнения работы по определенной специальности, по которой имеются штатные работники, то руководитель должен быть готов аргументировать экономическую целесообразность таких действий в случае возникновения претензий со стороны проверяющих. Организация должна будет обосновать экономическую целесообразность подрядных отношений.
Внимание
Нужно будет убедить проверяющих, что эти работы без помощи внештатного работника в данный момент не могут быть выполнены в связи с:
— большим объемом работ или сжатыми сроками выполнения работ;
— временной нетрудоспособностью штатных сотрудников;
— отдаленностью объекта от основных рабочих мест и невозможностью принятия временных работников в местности выполнения работ;
— недостаточной квалификацией штатных работников для выполнения конкретных работ;
— отпуском или болезнью штатных работников и т. п.
В этом случае документальным подтверждением могут служить приказы, распоряжения и прочие документы.
В соответствии с гражданским договором исполнитель сам определяет свой режим труда. Закреплять его в соглашении нельзя. В качестве альтернативы в договоре прописывают, что исполнитель обязуется быть на связи в определенные часы, отвечать на сообщения по электронной почте, в мессенджерах и т. д. Соблюдение ПВТР и иных локальных актов также не входит в обязанности исполнителя, поэтому в ГПХ это отражать не нужно. Также не нужно закреплять за исполнителем конкретное рабочее место, так как он не является штатным работником.
Периодичность выплат не должна носить систематический, к примеру ежемесячный, или постоянный характер, как предусмотрено в случае наличия трудовых отношений. Вместо понятия «заработная плата» лучше использовать следующие формулировки: вознаграждение, стоимость оказания услуги, цена договора. Стоимость работ по договору ГПХ не должна соответствовать предусмотренному штатным расписанием окладу по должности, аналогичной выполняемым работам. Также не рекомендуется привязывать оплату услуг исполнителя к МРОТ. Когда вознаграждение по договору ниже МРОТ, это работает в пользу компании. Суды отмечают, что в этом случае нет оснований признавать сделку трудовым договором.
Вывод
Следует отметить, что механизма перевода с трудового на гражданский договор в законе нет. Единственное, что вы можете сделать, — предложить работникам расторгнуть трудовые договоры, например, по соглашению сторон или собственному желанию и заключить договоры ГПХ. Для минимизации рисков перевода работников с трудового договора на ГПД советуем пользоваться рекомендациями, данными в настоящей статье.
Еще полезные материалы по теме
Ситуация: Правомерно ли заключение гражданско-правового договора (подряд, услуги) вместо трудового?
Готовое решение: Каковы последствия признания гражданско-правового договора (договора ГПХ) трудовым
Ситуация: В чем отличие работы по гражданско-правовому договору от работы по трудовому договору?
Статья: Подменять трудовой договор гражданско-правовым рискованно
